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呓语录涛声依旧 我心如故 24 November 最近一阵子飙血了最近一阵子我逐步认识到人总是有消费点的。这两个星期飙血过多，跟文杰说不能再去书店、当当或者卓越了。哎。。。。。反省中。。 最近两三个星期买的书如下： 《现代性的哲学话语》 [德]于尔根 哈贝马斯 《公共领域的结构转型》 [德]于尔根 哈贝马斯 《认识与兴趣》 [德]于尔根 哈贝马斯 《乡村建设理论》 梁漱溟 《政治的浪漫派》 [德]卡尔 施密特 《论断与概念》 [德]卡尔 施密特
《历史的用途和滥用》 [德]弗里德里希 尼采 《权力》 [德]尼克拉斯 卢曼 《信任》 [德]尼克拉斯 卢曼 《社会的经济》 [德]尼克拉斯 卢曼 《社会的法律》 [德]尼克拉斯 卢曼
《后形而上学思想》 [德]于尔根 哈贝马斯 《确定性的寻求——关于知行关系的研究》 [美]杜威 《苏东坡传》 林语堂 《社会政治理论的重构》 [美]R.伯恩斯坦 《霍布斯国家学说中的利维坦》 [德]卡尔 施密特 《信息乌托邦》 [美]桑斯坦 《公共行政的语言》 [美]法默尔
《政府片论》[英]边沁 《关于国家的哲学理论》[英]鲍桑葵 《宪法》[日]芦部信喜 《选择的共和国》[美]弗里德曼 《中国法律与中国社会》瞿同祖 《中国制度史》吕思勉 《法与实践理性》颜厥安 《日本食品安全法研究》王贵松 《德国公法导论》 [德]伯阳 17 November 图腾的抽象——读C.施密特《陆地与海洋》之后在德国的公法学者中，施密特算是一位杰出的代表，久负盛名。但因为其理论学说为第三帝国拿来用作维持其活动正当性，战后其学说自然也遭受严厉的批判，国内对其介绍遂也不是很多。但是近期随着对其著作的重新发现，施密特的相关论著在公法学界逐步受到重视。这不，冉师姐就是他的忠实粉丝。施密特著作的中文译本目前还只是限制在小规模上，需要细细搜寻。一次我在门口书店看到他写的《宪法学教程》（貌似是这个名字），看到厚厚一本，踌躇了一下没买，隔个两三天过去再看，伊人不见矣。不过幸运的是，前一阵子跟文杰在庆云书店闲逛的时候看到一本C.施密特写的《陆地与海洋》。我印象中没有人提过施密特写过这本书，当时还是犹豫了一下，翻了一下里面的内容，瞄了一下，大抵应该是这个人吧。卡尔.施密特如果字母的话不就是C.施密特么？ 这本书收集的是施密特的三篇文章。应该说这三篇都不是严格的学术论著，顶多算上是随笔一类的东西。冉师姐听了之后很是愕然，她印象中的施密特翁的文章应当以逻辑严密而见长，这种漫谈式的不是他的风格啊。其实我觉得这也正是施密特能成为大家的原因。学法律的人如果没有这种天马行空似的漫想情怀，那么始终也只是一个只知道低头按照别人铺好的路行走的法律工匠而已。 本书的后面附上了一篇凌云兄（不是法学界的，这是王氏之凌云）的妙文，从施密特的思想出发对中国文化进行了一系列的阐释，重点在于对于用元素的思想对于儒家和道家两家进行一定的思考，指出二者之间虽然有所差别，但是共同仍然缺乏的是水元素、火元素、光元素等。这边附录的文章反映出作者本身的哲学造诣相当之深厚，吃透了这本书及其相关理论。所以我在想我们的视野能不能不要仅仅局限在法律的范围之内，其他领域内依然有许多世外高人隐姓埋名中。我们一些小毛头的年轻人，看了几本破书，学了几个名词，自以为天下第一了，为天下笑。社会科学领域内天赋固然重要，但是更离不开积累，最重要的一个证明就是流传于世的经典社科著作都是这些大家晚年时期写的较为成熟的作品。你看迈耶从学士到博士就用了一年，算是少年才俊了吧，可是流传于世的《德国行政法学》也是其晚年的著作。社会科学心浮气躁是不行的。 闲话说了很多，扯回来。这本书中施密特采取一种历史漫步的方式来阐述自己对于人类社会发展中元素论的思考。古希腊提出过土、火、气、水四元素说。施密特拿这四元素说来解释人类社会的发展思维。传统意义上的政治思维中，土元素是占据了主导性因素。因为人类毕竟大部分生活都是与大地、土壤有关，与之伴生的就是领土、国家等概念为代表的土元素思维。土元素的政治思维容易导致画地为牢，固步自封，严守自己的领地之内，思维容易受到局限性。而以海洋文明为代表的水元素思维则受到海洋无国界的自由思想的激荡，视野开阔，不捐细流，而且海洋环境所带来的不确定性给人类带来了陆地生活所不能提供的挑战，这就促使其中的人必须充分发挥自身的创造力。施密特指出完成土元素向水元素的政治社会思想转变的是英国。与孟德斯鸠的说法不一样的是，不能单从一个国家的地理环境简单地判断其政治社会思维是土还是水，施密特指出日本虽说是一个海岛国家，但是其领土的观点根深蒂固，还是一个活脱的土元素国家。而英国早期也是这样，例如有人称英国是英吉利海峡作为壕沟的城堡。但是到了伊丽莎白二世时期前后，英国实现了剪羊毛人向海的儿女的转变。由于只是漫谈，施密特对此也并没有详细阐述这一立场上的转变的深入原因是什么。但是自此大海带来的自由精神深入英国人的骨髓，不拘泥于大地的限制，从海洋看去，大地不过是一个小海岛而已。英国人对于领土的追求没有那么狂热，在西班牙和葡萄牙的国王们在热衷于侵占美洲领土的时候，英国通过通过官方海盗逐步控制海洋权，让海洋线路成为向英国输送血液的血管，一旦有所需要，这些血管又能便成捕杀陆地国家怪兽的绳网。英国的发展与其说是国家的扩展，不如说是社会的发展。施密特在指出这一历史趋势之后，认为新技术的发展，使得火元素和气元素也加入人类社会构造的行列，作为在过去许多年内因为内乱姗姗来迟的德国应当掌握这一机遇，巧妙把握这两种新元素对人类思维空间的重新架构，发挥自己的才智，引领时代的潮流。 这本书很浅显，但是意义深远。在我看来施密特原则元素作为代表一种政治文化的象征应当是受到图腾文化的影响。部落时代，人们总喜欢用自然界的物事代表自己的部落，如风、虎、狼等，并且在部落的行为习惯之中有意地添上这些动物的一些习性（这可以称上比较古老的仿生学）。现在也不乏有人这么提倡，前些年貌似有人写书提倡什么狼文化，委实火了一把。施密特则是在这些具体的物事前继续进了一步，将这些图腾抽象化为四种元素。施密特用元素解读历史的方法深刻揭示了人的主观世界的变化所能带来改变人类行为的能量。思维一变，所认知世界的空间架构也随之在改变。所以哲学上有人说是我们自己在塑造这个世界，就是这个道理。如果认识到这么一点，那么或许很多人就会明白自己不过生活在自己的世界里面，与别人交流，就必须了解和尊重别人的世界，别人有自己的世界，并不在你的世界内。 第三篇文末的时候施密特添上了一句，大意是人类总有一天早晨醒来，满怀感激的认识到自己仍然是大地之子。这句话很值得玩味，貌似于前文中的有些龃龉之处，或许施密特想说的是“路转溪头忽现”的意思吧，毕竟土地还是人类最原始的出处。 11 November 我的历史情愫——写在读《剑桥中国史》之后最初了解到《剑桥中国史》是非常偶然的事件。很久之前在看一期discovery的时候提到有个外国人李约瑟写的《剑桥中国科学技术史》很是负有盛名，于是于大四某日晚上在maze上闲来无事，输进剑桥等关键词，搜出来一整套的剑桥中国史。因为也是一时兴起，自己也不太喜欢看电子书，所以就电子版一直就高束焉，庋藏焉。交大苍白的人文图书中也没有这么一套藏书，于是这一套丛书的阅读计划也只有到了华政来解决这一问题。从研一开始阅读秦汉史开始一直到现在断断续续终于把目前已经出版的11本（即秦汉卷、隋唐卷、辽、西夏、金和蒙古卷、明卷上下、晚清卷上下、民国卷上下，共和国卷上下卷）啃完了，其卷帙浩繁的规模使得我也仅仅是囫囵吞枣地读过。这一套丛书算是我读史以来读过的最为系统详细的一套历史丛书。当合上最后一页，品尝完史学这一醇酿的时候，齿间的余香使我觉得应该写点什么，不仅仅是为这套书，也是为自己许多年历史阅读的经验（强哥曾建议说多谢谢写读后感，这篇说是写在读《剑桥中国史》之后，但是不是围绕这套书写的，恐怕又得辜负强哥的期待了）。 要说读历史的爱好，那也是机缘巧合。小学三年级的时候放假在家无聊，翻弄老姐用过的教材，翻出一本历史课本，里面有插图，再看看内容，都是些“小故事”，读起来还是蛮有趣的，越看越有兴致，也就逐渐开始喜欢阅读历史类书籍，所看的电视节目中也是关于历史方面的内容居多。虽然对于历史的内容了解也不少，但是我个人看来对于历史绝对也太不上钻研，对于相关的历史书籍纯粹是兴趣所至，没有一个系统化的研究。而且我的观点一直认为我也不需要拿着一本正经的做学问态度去看这些材料，毕竟自己只不过将之拿出来作为一种兴趣来发展的，如果太正经了反而会形成“干一行，恨一行”的职业病。因之振伟提过的“五色笔读《二十四史》”在我这边绝对不会发生的，我的前四史上面大抵都还是很干净的。 虽然说是历史的业余爱好者，但是业余者也还是得有些专业精神的。这么多年的阅读或多或少还是有些心得的，对于读史还是有些感悟的。古人经史子集并列，我觉得还是很有道理的。对于历史的研读绝非一时一地所能完成的，那种“学写万字”的乐观精神在读历史面前是万万要不得的，可以这么说吧，随着你个人的不断成长，视野的不断开阔，你从历史中所能领悟的内容也会越多。“知矣知矣”的洋洋自得只是无知的滑稽。 就像我所说的，最初我读历史是被插图和小故事所吸引的。对于现在人来讲，历史说白了也就是过去发生的人和事，也就是写陈年故事么。其中自然不乏新奇之处。这种以读故事的心态读史还是相当流行的，在国内，其终极表现就是明清时候出现的大量历史演义小说，诸如《三国演义》、《隋唐演义》、《说唐演义》、《北宋金枪》、《说岳全传》等等，现在武侠小说中的金庸写的比较成功的大多数也是与宏大的历史背景紧密相联的。放眼于人类历史，对于历史事件描写的流传往往是文学的滥觞。《荷马史诗》也就是对一段古希腊战史的描写。 大概到了中学时期读历史，关注的焦点从读小故事开始转变为关注历史中的人物的言行得失。这个就是“鉴于往事,有资于治道”的道理。人是不能脱离于历史而存在的，人的行为往往在历史上会惊人的重复，在证券投资分析中就经常强调“历史会重演”。我一次跟强哥聊到，从物质的角度来讲，人类的科学技术的发展可谓是日新月异，但是就人的本身发展而言数千年的文明内还是十分有限，这应当在某种程度上决定了人们在处理人与人之间关系上从古到今还是存在很高比例的相似之处，过去人遇到的人事问题在现在社会中也会出现。这个时候研读历史就会从前人身上学习经验教训。要发掘这些内容首先是需要具有自省精神，因为不自省不会认识到这些问题，也就没有要去解决的意图。正是因为对经验教训的总结贯彻不到位或者甚至不去做这项工作才会出现“历史往往重演”的规律。就我的阅读经验而言，目前国际政治理论大多也就是在从事这项工作，通过对威仕特法尼亚体系成立以来（部分学者也回溯到古罗马甚至古希腊时期）的以欧洲为中心的国际体系中的重大历史事件（主要是战争）的分析，试图在总结过去历史的基础上寻找出国家行为的内在逻辑，从而达到国家利益的最大化（值得指出的是，国际政治学的因素在很久之前就有了，但是作为一门独立的学科而存在是人们对于两次大战惨烈的反省，为着康德的永久和平在理论上所做的努力）。新瓶装陈酒是不应当的。当然了，这种态度去阅读历史绝非朝夕之功，要能从历史中剥离出深刻的内容本身也就是人生智慧的体现，《大腕》里的那句“佛看无限远”就说的这个道理。在反复参悟的过程中，自己也能逐步变得睿智起来，所参悟的内容也逐步增多，如此就是一个良性的循环。 第三个读史的态度应当说是一种历史专业人士应当比较习惯使用的方法。最早的接触是本科时候阅读的黄仁宇系列。之后就是硕士阶段的《剑桥中国史》系列。这些系列读物的一个重要特色就是以制度考察的方式去研究历史，而不是简单地臧否历史中某个人品行的道德批判。例如在《明代史》中谈到明武宗的大太监刘瑾的时候，作者就避开谈刘瑾对其政敌的心狠手辣，而是从其财政手段与当时皇室财政需要的角度去分析刘瑾为什么引起士大夫阶层如此反感的原因。同理也可以去解释历史上很多反派人物，又例如《民国史》谈到袁世凯的时候就明确表示作者不对其是否具有野心进行评判，仅仅从国家建设的维度去考察袁的行为。这种读史态度的第一步要求就是要弄清楚当时的情况究竟是什么，在浩瀚的历史文献中抽丝剥茧去再现当时的历史原貌。这种考古队式的工作认为采取的政策往往是由当时制度所决定，摆脱了“王侯将相史”的史学分析方法。这种方法对于我目前的学科学习而言也是相当有效的。因为不仅作为个人的行为在历史上具有相似处，作为个人凝聚而成的集体在历史上也具有很多相似的地方，构建一项制度不去总结历代政治得失，那简直就是掩耳盗铃的生活态度，要不得的。 上面啰啰嗦嗦的这么些就当是我这个历史门外汉的小小总结吧。作为我个人的观点，人是要读一些历史的，而且是要认真地去读一些历史的，要使得自己的知识思想体系能长成一株木本植物的话，读历史的习惯就是那发达的根系，可以源源不断地在历史中攫取营养。但是如果只是想成为草本植物的话，历史大可扔到一边，黄旧的故纸堆哪有光怪陆离的灯红酒绿来得刺激啊！
逸尘 2009年11月11日晨于灯下 30 October 毕业论文选题意义（昨晚啰啰嗦嗦写了很多，估计要给导师说了）法学是一门面向实践的学科，法学中的理论唯有对实践中的法律现象具有解释力才具有生命力，行政法学概莫能外。在过去，我国行政法学研究的一个倾向在于引进行政法治比较成熟的国家的行政法学理论作为自己的研究起点，并在各个国家的理论总结的基础上着手架构中国自己行政法学的理论体系。诚然，作为一个行政法治建设后起的国家而言，国外在建设行政法治过程中的成败得失值得我们予以借鉴。同时由于人类活动在很大程度上具有一定的相似性，这种借鉴意义就显得尤为明显了。而且在法治建设伊始，缺乏法律实践的基础之上，这种借鉴对于法治理念的形成是大有裨益的。 但是随着我们国家自身的行政法治建设的逐步开展，实践中也已经逐步一定的解决政府行政活动合法性的经验。我们的行政法学研究也就不能忽视这一实际情况上的转换。这就需要我们把过去所精心建构起来的一系列理论放置于实践活动去进行检验，在实践中去调整甚至摒弃有关理论中不具有解释力的部分。于是近些年来，很多学者开始关注从人民法院的判决，尤其是最高人民法院所公布的一些案例，开始研究行政法的基本问题，试图从判决中整理出法院比较成熟的做法佐证自己的理论研究。更有甚者，已有学者觉察到单靠从司法路径去重新认识我国的行政法学十分有限，因为绝大多数的行政活动和产生的法律问题还是发生在行政机关的活动范围内，因而需要行政法学研究方向的再次转变，把目光投射到行政机关本身。作者产生写这篇论文的动机便是受到这一理论研究转变趋势的影响，选择理论研究中业已讨论比较成熟的原则——职权法定原则放诸最高人民法院公报案例中进行分析考察。在此之前，已有人采取过类似的方法以这些案例为范本对正当程序原则进行了分析，试图寻找出法官职业共同体中正当程序原则发展的思想脉络。本文的构思上面的确有很多受这一研究的启发，但是还是有所差异。本文的目的并不在于整理出法官这个职业群体对于职权法定原则认识的发展脉络。本文通过对理论研究和司法实践两个领域中的职权法定原则分别加以研究从而发展职权法定原则在实践中出现的问题，在此基础之上对于理论如何更好指导实践进行一定地思考。按照这一思路，本文意义在于用以职权法定原则为对象的分析打破法学研究中只满足于纸面上进行逻辑推演的自娱自乐精神，揭示理论和现实之间的差异，从而指出以实践为根据对行政法上的一系列的重要理论和制度进行逐项检讨之必要，而不是仅仅将实践作为已然形成的理论的佐证。需要指出的是，由于笔者本人能力的有限和客观条件的限制，本文还是主要是以司法实践为视角展开讨论，并不能反应出问题的全貌，但是如果能在这有限的范围内实现写作的目的，那么本文的意义或许也能得以体现吧。 （PS:昨天晚上写开题报告，看到空挡好大一块，就啰啰嗦嗦当日志写了开去，里面杂糅了多位老师的思想，估计导师会觉得这个选题意义写的有些过了吧。另外版权问题，谢绝转载，哈哈） 15 October 个人校内状态（微博）精选前一阵子跟阿濠几个闲聊的时候听到一个新词汇，叫一句话博客，正规点的叫法大概是微博。有点日本人俳句一样，寥寥几笔抓住瞬时的想法感受。回头想想，自己很久之前就开始不自觉地在自己的状态中对此进行实践，的确很多时候灵感是一瞬即逝的，而且往往只是想出一句话或几句话，硬要按照格式平凑全为一个完整的博客，倒也丧失了很多乐趣。晚上无聊，把过去的状态翻找出来，其中自己写得还算可以的整理出来，算是对向创设微博这个概念致敬吧~~ 1.半日笔枯满纸残，泪圆夕阳作辉碎，散去也，莫念念，还得一影独照 2.机关算尽太聪明，反误了卿卿性命，人还是拙一点好 3.未来的道路隐藏在历史的喧嚣中 4.秋意初起酒乍浓，只得个残篇断简，也罢 5.泪莹星辉映，思不见君面。一夕鹊桥会，银河两相念。 6.掠飞的双翼，划破天空的阴沉，坚定，果敢 7.我本楚狂啸凤歌，斗酒三千醉谢诏。飞笔追星连珠玑，书成凌云天下傲 8.酒精也无法阻止思考 9.仰望天空，期待着那份美好，劈头一阵暴雨，于是学会了，这就叫台风过境 10.树德务滋，除恶务尽，法家之治国也，不枉不纵，一绳于法，亲近故旧，概莫能外 11.一夕晚霞映，倦鸟还林幽。凭高访景处，千里澄江秀 12.滴水作圆，一瞬世界 13.划过天空的流星，是你华丽的闪跃，还是你痛彻的悲泣 14.治学，究其根本乃是发现自我，访求本心 15.龃龉的产生往往是不了解对方的立场，而自以为是的我们还经常为自己的“换位思考”能力沾沾自喜。在我看来每个人都是迷一样的存在 16.完美不可实现，但永不放弃追逐完美的努力 17.七月流火，日蚀东方。我等微民，唯天作宰 18.郁郁葱葱之中，一叶凋零，仿佛并不曾来过 19.滴水悬落，荷苞初绽。动静之界，一瞬永恒 20.万钧雷霆势，不压一草柔 21.先无后有，踏上无知之路 22.遥看舞台的繁华，我的离开必定是悄然 23.以平和的心态期待明日的辉煌 24.沐城朝雨草舍新，茂林繁叶蝉鸟噪。 25.一瀑溽雨，天地濯新，草叶流翠，难是心尘去 26.东海西极，毫微之别；北辰南溟，一念之距。我遨我游，且狷且狂；列子御风，比肩而行！ 27.又逢毕业念去去，方觉尽是他乡客 28.晨晓雨霖铃，闲咏清平调。兴起泛兰舟，且作渔家傲 29.寻来觅去，其实找的是自己 30.法律的谎言 31不羁的行者，游吟着俳句，随性，just to be yourself 32.黄粱一枕秦淮梦，红楼故事石头记 33.拙而见巧，圆内存方 34.旧影层叠，依稀故事，猛回头，已是人间别境，泣无泪 35.枯笔残卷一盏水，管他窗外风雨事，作甚？ 36.夜来暗风急，花谢落叶伤 37.看风轻云淡，观山清水秀，处鸟语花香，乐心平气和 38.华政就是法律农民工的集散地 39.水纹轻点，风荷微举，摇曳之间，心驰神往 40.瑟缩着西风，吸溜着鼻涕，这鬼天气 41.赚钱买书，读书人的悲哀与乐趣 42..蜀道虽难犹可行,扶摇直上青云巅 43.新春临门牛气旺，飞鹊报喜鸿运来 44.饮中八仙歌，我要作第九仙，工部，肯不？ 45.深夜的凄切，达夫，佐着你愤懑的文，喝着清冽的酒，莫怪莫怪 46.理想，追求，梦想，一种适当的生活节奏 47.梦醒泪犹在，穆然北望乡 48.过眼繁华转身逝，但求一宁何处寻 49.无独立之教育，则无独立之国民，无独立之国民，则无独立之民族 50.轻轻一叹，叹掉多少不得已和无奈 51.青山绿水寄深情，凡尘俗事徒自扰。忽现平湖出高峡，不觉枝头春意闹 52.曲入深处需借情，文至臻境一棒喝。天作机缘不可究，妙手偶得无言乐。跃涧之处，踌躇再三，期待内心的飞跃 53.禹锡陋室何处寻？白丁不入志尚雅。一抚丝弦清声起，三盏淡水醉卧榻 54.孤灯把盏，临轩品茗；船鸣微寒，不却氤氲香馥。独乐之乐，何以众乐？ 55.闲谭日影身凄恻，孤风过岗落叶随。古道单骑沙掩尘，惊空一跃云中会 56.未来的钥匙在我手上，需要我去打开那扇门 57.眼目黑白，睽察世情，树德除恶，乱世重典 58.雨中漫步，一丝怅惘 59.活着就是累着 60.人家遛狗，我遛自己 61.一边无聊地写论文，一边无聊地养胡子，美其名曰，蓄须明志 62.梦醒泪痕，故乡遥，伊人别 63.安身守性，智明慧通 64.未来之门不为过去之人所敞开 65.读春秋诗书，历冬夏寒暑。察悲欢世事，作喜怒文章。满纸荒唐语，一枕黄粱梦。 66.看悲欢世事，作良心文章。 67.彷徨中却不愿呐喊 |
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